非法吸收公众存款罪认定二三事

导读：近年来，非法集资案件频发，此类涉众型经济犯罪案件在社会上产生的影响愈发深远。对此，苏轶峰律师为大家详细说说非法集资案件中的非法吸收公众存款罪认定的相关法律问题。就非法集资案件中的非法吸收公众存款罪特征、中间人构不构成犯罪、非法吸收公众存款罪的犯罪数额认定跟大家分析一下。

非法吸收公众存款罪的四个特征

根据《关于取缔非法金融机构和非法金融业务活动中有关问题的通知》规定，非法集资是指单位或者个人未依照法定程序经有关部门批准，以发行股票、债券、彩票、投资基金证券或者其他债权凭证的方式向社会公众筹集资金，并承诺在一定期限内以货币、实物以及其他方式向出资人还本付息或给予回报的行为。

在《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中，对“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”行为的解释，需符合四个条件：

1、未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；

2、通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；

3、承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；

4、向社会公众即社会不特定对象吸收资金。

同时，“未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。”但在向亲友或者单位内部人员吸收资金的过程中，明知亲友或者单位内部人员向不特定对象吸收资金而予以放任的，以及以吸收资金为目的，将社会人员吸收为单位内部人员，并向其吸收资金的，仍然应当认定为向社会公众吸收资金，也就是仍然存在构成非法集资的可能性。

可见，只要不具备合法资质面对不特定对象公开宣传和吸收资金，并承诺还本付息的行为，都可以认定为非法集资。而针对特别人群的内部集资行为，则不宜认定为非法集资。

对于非法集资的共同犯罪问题

对于非法集资案件中的业务人员，以及为他人向社会公众非法吸收资金提供帮助的人，从中收取代理费、好处费、返点费、佣金、提成等费用，应当认定构成非法集资共同犯罪。能够及时退缴上述费用的，可以建议从轻处理。其中参与时间较短，数额较小，情节轻微的，特别是能够积极提供资金去向，帮助挽回损失的可以建议不构成犯罪。尤其需注意的是，对于仅是提供劳务，定期领取固定数额工资（工资不是按照集资数额比例提成且没有明显高于当地平均工资水平），对非法集资情况不知情，没有直接参与非法集资业务的工作人员，包括仅从事记账业务的财务人员等一般建议不宜认定为犯罪。

对于受单位负责人指派或奉命而参与实施了轻微犯罪行为的人员，一般不宜认定为直接责任人。对于直接实施非法集资业务的部门负责人以上的高中级管理人员，具有非法集资主观故意的财务人员，应当建议按照其在共同犯罪中的地位及所起的作用定罪处理。对于没有与单位实际控制人进行非法集资预谋，没有实际出资，没有参与经营的挂名股东，挂名法定代表人，是否构成共同犯罪，要按照主客观一致原则严格掌握。

非法吸收公众存款罪的犯罪数额问题

在犯罪数额的认定上，各类非法集资案件有着不同的客观标准：

按非法吸收公众存款罪定罪处理的案件，应当按照集资的全部数额认定犯罪数额;针对同一集资款本金，反复续约重复集资的，犯罪数额以原本金计算，案发前已归还的数额可以作为量刑情节，酌情考虑。按集资诈骗罪定罪处理的案件，应当按行为人实际骗取的数额计算犯罪数额。案发前已归还的数额应予扣除。

非法集资的对象既有亲友、单位内部职工，又有其他不特定对象的，犯罪数额全部认定;参与集资的亲友如果对集资行为人有真实明确意思表示谅解的，可以建议作为量刑情节酌情考虑。

在确定非法集资犯罪数额时，确因客观条件的限制无法逐一收集集资参与人的言词证据的，可结合已收集的集资参与人的言词证据和依法收集并查证属实的书面合同、银行账户交易记录、会计凭证及会计账簿、资金收付凭证、审计报告、互联网电子数据等证据，综合认定非法集资对象人数和吸收资金数额等犯罪事实。其中，审计报告的作用举重若轻，其真实性和客观性将作为认定犯罪数额证据链中的重要一环。